2024-09-30 已查看547次
有限責(zé)任公司的董事會(huì)與股份有限公司董事會(huì)的區(qū)別？
根據(jù)《公司法》第四十四條規(guī)定，有限責(zé)任公司設(shè)董事會(huì)，其成員為三人至十三人;但是股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。根據(jù)《公司法》第一百零八條規(guī)定，股份有限公司設(shè)董事會(huì)，其成員為五人至十九人。上市公司還應(yīng)當(dāng)設(shè)立獨(dú)立董事。有限責(zé)任公司董事會(huì)職權(quán)范圍與股份有限公司的董事會(huì)職權(quán)范圍法律規(guī)定相同。公司設(shè)立監(jiān)事會(huì)的，監(jiān)事會(huì)中是否必須有職工監(jiān)事？
是的。《公司法》規(guī)定，監(jiān)事會(huì)中的職工監(jiān)事比例不能低于三分之一，這是保證勞動(dòng)者參與公司管理的權(quán)利，但具體的比例可以由公司章程自由規(guī)定。比如，公司監(jiān)事會(huì)成員由三個(gè)監(jiān)事組成。那么，按照《公司法》的規(guī)定，至少得有一人是職工監(jiān)事。至于究竟是一人擔(dān)任職工監(jiān)事還是兩人或三人擔(dān)任職工監(jiān)事，公司章程可以自由規(guī)定。公司高級(jí)管理人員包含哪些人員？
按照《公司法》第二百一十六條第（一）項(xiàng)的規(guī)定，公司高級(jí)管理人員是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書(shū)和公司章程規(guī)定的其他人員。哪些人不能擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員?
《公司法》第一百四十六條 有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員：(一)無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力;(二)因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿(mǎn)未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿(mǎn)未逾五年;(三)擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年;(四)擔(dān)任因違法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年;(五)個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級(jí)管理人員的，該選舉、委派或者聘任無(wú)效。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在任職期間出現(xiàn)本條第一款所列情形的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。公司的法定代表人、董事、監(jiān)事與高級(jí)管理人員之間的聯(lián)系與區(qū)別?
法定代表人是一般意義上的企業(yè)負(fù)責(zé)人，名義上需要承擔(dān)公司的權(quán)利義務(wù)，但不一定直接參與對(duì)公司的管理。董事是公司執(zhí)行機(jī)構(gòu)董事會(huì)的組成人員，非職工代表董事由股東會(huì)選舉產(chǎn)生，不設(shè)董事會(huì)的公司可以只設(shè)執(zhí)行董事。監(jiān)事是公司監(jiān)督機(jī)構(gòu)監(jiān)事會(huì)的組成人員，非職工代表監(jiān)事由股東會(huì)選舉產(chǎn)生，不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司可以只設(shè)一名監(jiān)事。高級(jí)管理人員是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書(shū)和公司章程規(guī)定的其他人員。
按照現(xiàn)行規(guī)定，法定代表人可以由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任。董事也可以兼任高級(jí)管理人員，但董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。為什么不建議使用市場(chǎng)監(jiān)督部門(mén)提供的格式版《公司章程》?
因?yàn)榧s定的比較基礎(chǔ)和簡(jiǎn)單。市場(chǎng)監(jiān)督部門(mén)提供的格式版本是滿(mǎn)足法律規(guī)定條件的最基礎(chǔ)版本，《公司法》賦予的多項(xiàng)由《公司章程》自由約定事項(xiàng)均未能體現(xiàn)，更無(wú)法發(fā)揮價(jià)值。事實(shí)上現(xiàn)實(shí)中絕大部分的公司內(nèi)部糾紛往往與權(quán)責(zé)利沒(méi)有事先約定清楚息息相關(guān)?！豆菊鲁獭繁环Q(chēng)為“公司憲法”，基本上決定了一個(gè)公司的運(yùn)行規(guī)則。如果能夠根據(jù)公司情況由全體股東議定一份完備的《公司章程》，不僅能夠大大降低公司產(chǎn)生內(nèi)部糾紛的概率，更能夠在發(fā)生糾紛時(shí)尋根溯源找到解決方案，避免因內(nèi)部糾紛給公司運(yùn)營(yíng)造成災(zāi)難。《公司章程》除了基本事項(xiàng)外，還有哪些可以進(jìn)行精細(xì)化約定?
基本上《公司法》賦予自由約定權(quán)利的都可以進(jìn)行變通，做出精細(xì)化約定。比如法定代表人、對(duì)外投資或擔(dān)保、出資義務(wù)及責(zé)任、分紅方式、股東會(huì)議事規(guī)則及表決程序、股東表決權(quán)、董事會(huì)或執(zhí)行董事職權(quán)范圍、董事會(huì)議事方式和表決程序、經(jīng)理的職權(quán)、監(jiān)事或監(jiān)事會(huì)的職權(quán)及議事方式和表決程序、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股東資格承繼、股東退股或除名等等。有限責(zé)任公司的股權(quán)可以自由轉(zhuǎn)讓嗎？
并非完全自由，可以有限制的轉(zhuǎn)讓。有限責(zé)任公司的股東如果擬對(duì)股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，其他股東有權(quán)優(yōu)先同價(jià)購(gòu)買(mǎi)。并且，法律允許公司章程對(duì)有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出特別限制，只要不是絕對(duì)禁止轉(zhuǎn)讓?zhuān)@些限制通常都是有效的。例如：A有限公司的三位創(chuàng)始股東約定：為了保持公司的人合性，自公司設(shè)立之日起三年內(nèi)不得對(duì)外轉(zhuǎn)讓部分或全部股權(quán)，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。以上約定就是有效的。公司超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立的合同是否無(wú)效？
不一定，只有在違法法律禁止性規(guī)定的情形下才無(wú)效。原則上，公司應(yīng)當(dāng)在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)。從目前的實(shí)踐來(lái)看，為保護(hù)善意第三人的利益，公司超越一般經(jīng)營(yíng)范圍所為的行為原則上是受法律保護(hù)的，并非一律無(wú)效，一般只有在公司超越經(jīng)營(yíng)范圍所為的行為違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的情況下才會(huì)認(rèn)定為無(wú)效。公司為股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保需要履行的必要程序?
首先，提供擔(dān)保事項(xiàng)必須經(jīng)過(guò)股東會(huì)或股東大會(huì)決議；其次，擬接受擔(dān)保的股東或?qū)嶋H控制人要進(jìn)行表決回避；最后，擔(dān)保決議事項(xiàng)必須經(jīng)出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。《公司法》第十六條：公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。公司為他人提供擔(dān)保需要履行的必要程序?
首先，要看《公司章程》對(duì)于擔(dān)保事項(xiàng)是如何約定的，一般都是由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；其次，要看《公司章程》對(duì)于擔(dān)保事項(xiàng)的決議通過(guò)比例，有特殊約定的，不得超出特別約定范圍。需要注意的是，對(duì)于公司法定代表人超越權(quán)限代表公司簽訂的擔(dān)保合同，應(yīng)區(qū)分相對(duì)人是否善意，進(jìn)而判斷擔(dān)保合同對(duì)公司是否發(fā)生效力?！豆痉ā返谑鶙l 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。抽逃出資的定義是什么？
抽逃出資是指在公司驗(yàn)資注冊(cè)后，股東將所繳出資暗中撤回，卻仍保留股東身份和原有出資數(shù)額的一種欺詐性違法行為。哪些情形可以認(rèn)定為抽逃出資？
公司成立后，相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益的，可認(rèn)定該股東抽逃出資：（一）制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配；（二）通過(guò)虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；（三）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；（四）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。抽逃出資是否會(huì)構(gòu)成犯罪？
情節(jié)嚴(yán)重的構(gòu)成犯罪。抽逃出資包括抽逃注冊(cè)資本和抽逃股東出資。抽逃注冊(cè)資本屬于違法犯罪行為，這不僅侵犯了公司的利益，而且可能侵犯公司以外第三人的利益，如公司的債權(quán)人，因此法律嚴(yán)令禁止，情節(jié)嚴(yán)重的構(gòu)成犯罪?！缎谭ā返谝话傥迨艞l：“公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額百分之二以上百分之十以下罰金。單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役?！?抽逃出資的股東對(duì)公司承擔(dān)什么民事責(zé)任？
抽逃出資行為侵犯了公司財(cái)產(chǎn)權(quán)，公司依法享有返還財(cái)產(chǎn)請(qǐng)求權(quán)，抽逃出資的股東應(yīng)當(dāng)向公司返還所抽逃出資的本息。如果抽逃出資的行為直接造成了公司其他損失，行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任。已足額履行出資義務(wù)的股東是否可以追究抽逃出資股東的責(zé)任？
可以。公司設(shè)立協(xié)議或公司章程是發(fā)起人或股東之間的合同，發(fā)起人、股東具有按時(shí)足額向公司繳納出資的合同義務(wù)，抽逃出資影響了合同的適當(dāng)履行，違反了合同義務(wù)，已足額繳納出資的股東依法享有請(qǐng)求違約行為人向公司返還出資及其利息的合同權(quán)利，即抽逃出資的股東對(duì)已足額履行出資義務(wù)股東的違約責(zé)任。抽逃出資的股東需要對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任嗎？
需要承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。抽逃出資行為非法減少了公司資產(chǎn)，削弱了公司的償債能力，如果公司債權(quán)人的債權(quán)因此不能實(shí)現(xiàn)，抽逃出資的股東應(yīng)當(dāng)在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人是否需要承擔(dān)責(zé)任？
需要承擔(dān)連帶責(zé)任。為抽逃出資提供幫助或者負(fù)有直接管理責(zé)任的其他股東、董事、高級(jí)管理人員與抽逃出資股東共同承擔(dān)的兩種連帶責(zé)任：一是對(duì)公司承擔(dān)的返還所抽逃出資及其利息的責(zé)任；二是在公司不能清償?shù)那闆r下，對(duì)公司債權(quán)人承擔(dān)的在抽逃出資的數(shù)額及利息范圍內(nèi)的賠償責(zé)任。隱名股東具體含義是什么？
隱名股東也叫實(shí)際投資人，是指為了規(guī)避法律或出于其他原因，借用他人名義設(shè)立公司或者以他人名義出資，且在公司的章程、股東名冊(cè)和工商登記中，均記載為他人的實(shí)際出資人。隱名股東有什么風(fēng)險(xiǎn)？
隱名股東的法律風(fēng)險(xiǎn)：(1)顯名股東違反代持協(xié)議約定，例如進(jìn)行股權(quán)處分(如果符合善意取得的要件是有效的);(2)代持股權(quán)被繼承或分割;(3)無(wú)法獲得股東資格或享受出資權(quán)益，因?yàn)橛呻[名變顯名需要符合一定的條件，例如其他股東同意等。顯名股東具體含義是什么？
與隱名股東相對(duì)應(yīng)的是顯名股東，又稱(chēng)掛名股東或名義股東，是指記載于工商登記資料上而沒(méi)有實(shí)際出資的股東。顯名股東要符合相關(guān)法律關(guān)于公司投資主體的規(guī)定，顯名股東可以是自然人，也可以為公司；可以為單獨(dú)的自然人，也可以為多個(gè)獨(dú)立的自然人。顯名股東的法律風(fēng)險(xiǎn)有哪些？
顯名股東主要面臨以下法律風(fēng)險(xiǎn)：（1）不享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利；（2）在出資不實(shí)或抽逃注冊(cè)資金時(shí)可能被追加為執(zhí)行人；（3）不能以實(shí)際登記對(duì)抗善意受讓股權(quán)的第三人。
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